專利由于其無形的知識產權和書寫主體的多樣性,難以進行定量、客觀的評價。部分專利申請文件被撰寫、申請、授權后,權利不穩定,沒有真正的效力。授權專利一旦依法無效,就不可避免地要承擔和追究責任。查閱部分專利代理合同糾紛案件,專利代理勝訴較多。但從目前的法律角度來看,這些案件未必站得住腳,也未必是專利代理機構和專利代理人免責的擋箭牌。有幾個原因:

首先,這些案件中有一些是由基層法院審判庭的法官根據民商事合同糾紛提起的。其次,這些法官可能不太了解知識產權和專利代理的奧秘和困難。第三,這些案件都是以專利申請授權為依據,由專利代理機構履行合同義務。四是專利代理機構和專利代理人是否履行了專利代理人謹慎注意的職業義務,專利代理人的文件是否被嚴重遺漏,導致專利申請雖經授權,但不構成合法有效的專有權問題,法官不會聽取和評估。

例如,對于實用新型專利,法律規定專利行政機關只進行形式審查,不進行實質審查。專利代理機構和專利代理人似乎可以通過完成專利申請文件的撰寫和授權來完成專利代理合同義務。即使專利申請經授權后無效,也與專利代理機構和專利代理人無關,也不受專利代理機構和專利代理人的豁免。但從事實和法律上看,問題并不是那么簡單。

在一些專利文件中,大量明顯不是專利權利要求書的內容寫入權利要求書,但明顯不具備專利技術進步性和實質性特征的內容和文字形成了專利申請文件和權利要求書;誠實信用原則和公平正義原則沒有得到一些專利代理機構和專利代理人的尊重和信賴,導致一些專利申請文件明顯不符合專利法的有關規定,這也是大量垃圾專利出現的原因之一。因此,只有專利申請文件得到專利行政部門的批準和授權,才能免除責任,履行專利代理合同義務。風險相對較大,無法確定。

提高專利代理質量不是空談。專利代理機構除應當符合現行法律、法規和行政法規的要求和標準外,還應當尊重和踐行誠實信用、公平正義的原則,認真審查和評價專利申請公開、委托人陳述等技術資料,完善和刪除明顯不構成專利申請的文字和內容,只有落實專利申請和代理的內部質量標準和審查程序,制定和培訓專利代理管理的風險管理制度,如專利代理職業注意義務的規定,能否對專利代理機構和專利代理人真正履行其專利代理的合同義務和法律義務有基本的標準和實質性的要求,并能真正做到妥善有效的管理,使所有的專利代理合同義務都得以完成和履行。

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